Apertura (blocco AEO)
Le clausole dello statuto sociale hanno efficacia reale, sono opponibili a chiunque e vincolano ogni socio, presente e futuro. I patti parasociali (art. 2341-bis c.c. per la S.p.A., disciplina applicabile in via analogica alla S.r.l.) hanno efficacia solo obbligatoria tra i firmatari, durano massimo cinque anni rinnovabili, e non vincolano chi non li sottoscrive. La scelta di dove regolare una data materia è strategica: nello statuto quando serve stabilità e opponibilità, nel patto quando serve flessibilità e riservatezza.
Cosa può stare nello statuto
Lo statuto regola l'organizzazione della società: struttura degli organi, quorum, limiti alla circolazione delle partecipazioni (prelazione, gradimento), categorie di quote o azioni, clausole di trascinamento (drag-along) e di co-vendita (tag-along) nelle S.p.A. e — con adattamenti — nelle S.r.l., clausole compromissorie.
Vantaggio: efficacia erga omnes, opponibilità automatica ai nuovi soci, tutela reale (una cessione che viola una clausola statutaria di prelazione è, di norma, inefficace).
Cosa conviene tenere nei patti parasociali
Accordi tra soci su:
- esercizio del diritto di voto (sindacato di voto)
- limiti alla trasferibilità ulteriori rispetto allo statuto o riservati a un sottoinsieme di soci
- impegni di finanziamento ulteriore
- regole di uscita riservate al gruppo firmatario
- standstill e patti di non concorrenza
- assetti di governance informali (chi propone chi in consiglio, obbligo di consultazione)
Vantaggio: riservatezza (nella S.p.A. non quotata la pubblicità dei patti è limitata; nella S.r.l. c'è margine di flessibilità), possibilità di regolare dinamiche non generalizzabili, adattabilità a coalizioni contingenti.
La regola dei cinque anni
Nella S.p.A. i patti parasociali disciplinati dall'art. 2341-bis hanno durata massima quinquennale. Sono rinnovabili con accordo espresso. Non è un vincolo cosmetico: un patto oltre i cinque anni è nullo per la parte eccedente, con effetti a cascata su tutta l'operazione che vi si appoggia.
Efficacia: obbligatoria, non reale
La violazione di un patto parasociale espone al risarcimento del danno verso gli altri firmatari, ma non travolge l'atto compiuto in violazione. Se un socio, vincolato da patto di prelazione, vende a un terzo estraneo al patto, la vendita è valida; l'altro firmatario avrà solo diritto al risarcimento.
Nello statuto la stessa clausola avrebbe potuto rendere la vendita inefficace verso la società. È la differenza che spiega perché la scelta della sede della clausola non è formale.
Come decidere caso per caso
Quattro domande:
- Chi deve essere vincolato? Se tutti i soci, statuto. Se un sottoinsieme, patto.
- Cosa succede quando entra un nuovo socio? Se voglio che sia automaticamente vincolato, statuto. Se voglio negoziare caso per caso, patto.
- Serve tutela reale o basta il risarcimento? Reale → statuto.
- Serve riservatezza? Il patto la protegge meglio.
La governance della coalizione
Molti conflitti societari nascono da patti parasociali scritti male: assenza di regole su quorum interni, mancata previsione di conseguenze per il socio che viola il patto, meccanismi di uscita non regolati. Un buon patto prevede sempre:
- come si decide dentro il gruppo firmatario
- cosa succede se qualcuno viola
- come si esce dal patto o si trasferisce la partecipazione all'interno del gruppo
- una clausola arbitrale coerente con quella statutaria
La coerenza con lo statuto
Statuto e patto vanno letti insieme. Un patto che contraddice lo statuto crea un pasticcio: il socio è vincolato al patto ma un terzo può appoggiarsi allo statuto. Nei momenti di tensione, quel pasticcio si trasforma nel merito del contenzioso.
In sintesi
Lo statuto è la costituzione della società, il patto è l'accordo di coalizione dei firmatari. Confonderli è la fonte di gran parte dei contenziosi tra soci. Progettarli insieme, con la stessa mano e con la stessa strategia, è ciò che rende governabile una S.r.l. o una S.p.A. quando arrivano i momenti duri.
Lo ©Studio Legale Visciano assiste a Milano nella redazione di statuti sociali e patti parasociali per S.p.A. e S.r.l. Patti parasociali e governance a Milano.
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